Пункт 4 Заключительных положений Закона Украины от 25.03.2005 г. № 2505-IV “О внесении изменений в Закон Украины “О Государственном бюджете Украины на 2005 год” и некоторые другие законодательные акты Украины” запрещает предпринимателям на условиях уплаты единого налога осуществлять деятельность в сфере игорного бизнеса (в том числе иметь казино, другие игорные места или дома, игровые автоматы с денежным или имущественным выигрышем).

Если предприниматель хочет заниматься такими видами деятельности, он должен работать только по общей системе налогообложения и иметь торговый патент. Согласно п. 3 ст. 5 Закона Украины от 23.03.96 г. № 98/96-ВР “О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности” (далее – Закон № 98/96) для использования кегельбанов, которые вводятся в действие с помощью жетона, монеты или без них, стоимость торгового патента составляет 6 000 грн. в год за каждый игровой желоб (дорожку).

На основании указанной нормы в письме ГНА Украины от 26.04.2005 г. № 8059/7/23-2317 (далее – Письмо № 8059) сделан следующий вывод: “…для осуществления операций по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, в частности для игры в боулинг (bowling – в переводе с английского языка – кегельбан), субъекту предпринимательской деятельности необходимо приобретать торговые патенты на каждый игровой желоб (дорожку)”.

Итак, единый налог с боулингом не совместимы. Что делать? Предприниматели – люди находчивые.

Такая хозяйственная операция классифицируется как предоставление движимого имущества в аренду и не имеет ничего общего с игорным бизнесом. Следовательно, и в Свидетельстве об уплате единого налога достаточно указать вид деятельности – аренда (субаренда) имущества.

Естественно, налоговики с этим не согласились. Ведь у них есть Письмо № 8059, в котором черным по белому написано, что для игры в боулинг нужен торговый патент. За нарушение законодательства в сфере патентования к предпринимателю применили штрафные санкции в сумме более 14 000 грн.

Предприниматель оспорил штраф в суде. Отметим, что суд первой инстанции был на стороне налоговиков. Суд согласился с тем, что “поскольку собирается плата почасово в определенных размерах за игру на каждой из шести игровых дорожек с использованием кегельбанов, то такая деятельность будет осуществлением операций по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, подлежащая патентованию”.

Предприниматель обжаловал это постановление. Областной апелляционный суд, а затем и Высший административный суд Украины вынесли свои постановления в пользу предпринимателя.

Высший административный суд Украины в составе коллегии судей <...> рассмотрев кассационную жалобу Государственной налоговой инспекции в Ривненском районе на постановление хозяйственного суда Ривненской области от 11.05.2006 года и постановление Львовского апелляционного хозяйственного суда от 31.07.2006 года по делу № 3/106 по иску Частного предпринимателя N в Государственную налоговую инспекцию в Ривненском районе о признании противоправным и недействительным решение о применении штрафных (финансовых) санкций в сумме 14 129,16 грн., установил:

<...>

Истец арендует согласно договору аренды от 01.01.2006 г. оборудование (шары для боулинга и другое спортивное оборудование, используемое в игре боулинг).

Деятельность истца по предоставлению услуг в организации боулинг-клуба не относится к определенному частью второй статьи 5 Закона № 98/96 игорному бизнесу, поскольку боулинг-клуб, который содержится истцом, предоставляет гражданам во временное пользование за плату спортивный инвентарь и другое имущество, и при этом имущественный или денежный выигрыш не предусмотрен.

<...>

Судами предыдущих инстанций установлено, что налоговым органом проведена проверка истца, которой зафиксировано нарушение законодательства о патентовании.

Актом проверки относительно контроля за осуществлением расчетных операций в сфере наличного и безналичного обращения субъектами предпринимательской деятельности от 13.03.2006 г. установлен факт осуществления предпринимательской деятельности по предоставлению услуг кегельбанов на шести игральных желобах за период с 01.01.2006 г. по 11.03.2006 г. без приобретения соответствующих торговых патентов на осуществление операций по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, что является нарушением статьи 5 Закона № 98/96.

Вопрос отнесения определенных видов хозяйственной деятельности по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса регулируется следующими нормативными документами.

Законом № 98/96 определяется порядок патентования торговой деятельности за наличные средства, а также с использованием других форм расчетов и кредитных карточек, деятельности в сфере торговли иностранной валютой, деятельности по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса и бытовых услуг, осуществляемых субъектами предпринимательской деятельности.

Часть четвертая статьи 1 Закона № 98/96 указывает, что не допускается определение видов предпринимательской деятельности, подлежащих патентованию, порядка и субъектов патентования в других нормативно-правовых актах, а также решениями органов государственной власти и органов местного самоуправления. Патентование деятельности “боулинг-клубов” не определено в данном Законе.

Следовательно, письмо Государственной налоговой администрации Украины от 26.04.2005 г. № 8059/7/23-2317 “Об отнесении деятельности боулинг-клубов к игорному бизнесу” без внесения изменений в соответствующий закон является преждевременным и не является бесспорным для суда.

Часть первая статьи 2 Закона № 98/96 устанавливает дефиницию “торговый патент”. Торговый патент – это государственное свидетельство, удостоверяющее право субъекта предпринимательской деятельности или его структурного (обособленного) подразделения заниматься указанными в этом Законе видами предпринимательской деятельности.

Часть вторая статьи 5 Закона № 98/96 под игорным бизнесом подразумевает деятельность, связанную с устроением казино, других игорных мест (домов), игральных автоматов с денежным или имущественным выигрышем, проведением лотерей (кроме государственных) и розыгрышей с выдачей денежных выигрышей в наличной или имущественной форме.

Абзац четвертый части третьей статьи 5 Закона № 98/96 указывает, что стоимость торгового патента на осуществление операций по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса устанавливается в фиксированном размере (за год): “для использования кегельбанов, которые вводятся в действие с помощью жетона, монеты или без них, – 6 000 гривен за каждый игральный желоб (дорожку);”.

Приказ Государственного комитета молодежной политики, спорта и туризма Украины от 07.02.2001 года № 261 “О перечне видов спорта, признанных в Украине” определяет виды спорта, которые не входят в программу Олимпийских игр кроме других “№ 7. Боулинг” и “18. Кегли”, т. е. различает данные игры.

Из приведенного выше можно сделать вывод, что согласно Закону № 98/96 деятельность “боулинг-клуба” не относится к хозяйственной деятельности по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, который подлежит патентованию, имеет признаки договора проката движимой вещи, которая используется для удовлетворения бытовых непроизводственных нужд.

Согласно статье 787 Гражданского кодекса Украины по договору проката наймодатель, осуществляющий предпринимательскую деятельность по передаче вещей внаем, передает или обязуется передать движимую вещь нанимателю в пользование за плату на определенный срок, который определяется в том числе часами. Плата за прокат вещи устанавливается по тарифам наймодателя. Договор проката является договором присоединения. Наймодатель может устанавливать типичные условия договора проката.

Пунктом 7 Указа Президента Украины “Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства” установлено, что его действие не распространяется на субъектов предпринимательской деятельности, на которых распространяется действие Закона № 98/96 в части приобретения специального патента.

Истец является плательщиком единого налога, следовательно, действие Закона № 98/96 в части приобретения специального патента на него не распространяется.

Кроме того, опосредствованным подтверждением этого факта является то, что действие Закона “О государственной поддержке малого предпринимательства” от 19 октября 2000 года № 2063-III не распространяется на субъектов предпринимательской деятельности, осуществляющих деятельность в сфере игорного бизнеса.

Поэтому противоправным является применение к частному предпринимателю штрафных санкций, предусмотренных Законом № 98/96.

Частью 2 ст. 71 КАС Украины установлено, что в административных делах о противоправности решений субъекта властных полномочий обязанность доказывания правомерности своего решения, возлагается на ответчика. Налоговым органом не доведен факт использования истцом боулинга для каких-либо иных целей, нежели для спортивных любительских соревнований или бытового проката.

Исходя из изложенного судом апелляционной инстанции сделан правильный вывод, что налоговым органом безосновательно применены к истцу 14 129,16 грн. штрафных санкций.

Коллегия судей считает, что доводы кассационной жалобы не дают оснований для вывода о неправильном применении судом апелляционной инстанции норм материального или процессуального права, которое привело или могло привести к неправильному решению дела.

С учетом изложенного, судом апелляционной инстанции вынесено законное и обоснованное решение, принятое с соблюдением норм материального и процессуального права и оснований для его отмены не усматривается.

Руководствуясь ст.ст. 220, 223, 224, 231 Кодекса административного судопроизводства Украины, коллегия судей Высшего административного суда Украины постановила:

Кассационную жалобу Государственной налоговой инспекции в Ривненском районе оставить без удовлетворения.

Постановление Львовского апелляционного хозяйственного суда от 31.07.2006 года по делу № 3/106 оставить без изменений.

Постановление вступает в законную силу с момента оглашения, но может быть пересмотрено Верховным Судом Украины по основаниям и в порядке, предусмотренных статьями 236–238 КАС Украины.

Итак, основными аргументами при решении данного вопроса в пользу предпринимателя были следующие:

1. Патентование деятельности боулинг-клубов Законом № 98/96 не определено.

2. Без внесения соответствующих изменений в Закон № 98/96 Письмо № 8059 есть преждевременным и не является бесспорным для суда.

3. В Украине боулинг и кегли – это разные виды игр.

4. Деятельность боулинг-клуба не относится к сфере игорного бизнеса, а имеет признаки договора проката движимого имущества, которое используется для удовлетворения бытовых непроизводственных нужд.

5. Поскольку предприниматель является платель­щиком единого налога, то на него не распространяется действие Закона № 98/96 в части приобретения торгового патента.

6. Налоговый орган не смог доказать факт использования предпринимателем боулинга для каких-то иных целей, кроме спортивных любительских соревнований и бытового проката.

Таким образом, суд признал, что применение к плательщику единого налога санкций на основании Закона № 98/96 является противоправным.

Остается только порадоваться за предпринимателя, который сумел не только найти выход из непростой законодательной ситуации, но и доказать свою правоту в суде. Он еще раз подтвердил, что не стоит безропотно исполнять все надуманные контролирующими органами требования, которые не основаны на прямых нормах законодательных актов.

chp.com.ua